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转发 张思之致函最高法院：判吴英死刑难服众

2012年02月02日         来源：凤凰网财经

http://finance.ifeng.com/news/people/20120202/5525312.shtml

法律界尊为“中国律师界的荣耀和良心”的张思之致函最高人民法院一级大法官张军称，吴英案中其集资对象都是本地亲友及放贷人，并非社会不确定公众，资金去向，也多流入当地实业领域，属合法经营范畴，又有重要举报线索尚未追查，如从重对吴执行死刑，恐难服众。

此前，浙江省高级人民法院对被告人吴英集资诈骗一案进行二审宣判，裁定驳回被告人吴英的上诉，维持对被告人吴英的死刑判决，依法报请最高人民法院复核。

判决引发社会热议，万科董事长王石、华远地产[3.47 1.17% 股吧 研报]董事长任志强、天使投资人薛蛮子等纷纷在微博留言，认为吴英罪不该死，要求最高法院“刀下留人”。不过，财经评论人吴其伦认为，吴英赴死咎由自取，警示他人意义重大。

“查识别与判定集资项目是否诈骗，以两种特征最为客观：一是集资的对象，二是投资的去向。” 张思之称，“吴英案，其集资对象都是本地亲友及放贷人，并非社会不确定公众；查其资金去向，也大多流入当地实业领域，属合法经营范畴。换句话说，吴英未利用信息不对称，虚构投资项目诈骗债权人。其投资眼光或可质疑批驳，其经营手段和目的不仅合情且未违法。”

张思之认为，吴英集资诈骗一案，事发于集资。而问题在于：对于民间金融、地下金融所起的市场作用，认识分歧，意见不一；对集资诈骗罪的罪状描述，也随着对市场经济认识的深化而有变化。

他对吴英案的理解为，吴案犯罪构成的主客观要件于法似均有未合，加之诸多债权人牵连案中，且对吴英鲜有指控，又有重要举报线索尚未追查，如从重对吴执行死刑，恐难服众。同时，此案的最终结果，将对数以千亿计的民间金融产生示范效应，如何判处，需要高度的法律智慧。

以下为致函全文：

最高人民法院张军一级大法官：

辞岁声中，闻吴英一案二审急急终结：维持原判，上报死刑复核。但细读判词，见案有不妥。静夜思之，心情沉重。冒昧陈词，幸勿鄙视。

吴英集资诈骗一案，事发于集资。而问题在于：对于民间金融、地下金融所起的市场作用，认识分歧，意见不一；对集资诈骗罪的罪状描述，也随着对市场经济认识的深化而有变化。至于集资诈骗与民间借贷的分野，法律界则已取得两点共识，明确载入法律和相关司法解释。结合吴英案，略予申明——

一是使用诈骗的方法。集资诈骗罪脱胎于诈骗罪，故有诈骗罪的一切特征。查识别与判定集资项目是否诈骗，以两种特征最为客观：一是集资的对象，二是投资的去向。浙江省2008年出台的《当前办理集资类刑事案件适用法律若干问题会议纪要》就此所做的阐释极具典型性，明确规定：“为生产经营所需，以承诺还本分红或者付息的方法，向固定的人员(一定范围内的人员如职工、亲友等)筹集资金，主要用于合法的生产经营活动，因经营亏损或者资金周转困难未能及时兑付本息引发纠纷的，应作为民间借贷纠纷处理。”以此衡量吴英案，其集资对象都是本地亲友及放贷人，并非社会不确定公众；查其资金去向，也大多流入当地实业领域，属合法经营范畴。换句话说，吴英未利用信息不对称，虚构投资项目诈骗债权人。其投资眼光或可质疑批驳，其经营手段和目的不仅合情且未违法。参照上述规定，至为明显。

二是具备非法占有的目的。集资诈骗犯罪的客体是公私财物所有权；在吴案中体现为债权人本金。也就是说，判断吴英是否具有“非法占有的目的”，应根据她的行为是否具有侵占债权人本金的恶意。许诺高额利息不能支付，属于诚信有亏，而非刑法上的入罪理由。至于吴英是否确有此恶意，未见全部证据，不敢轻下断语；但以常理度之，如有心设局诈骗，早会仿效国中巨贪，变卖资产卷款逃逸，岂能在当地留下大量资产？对此不难明察。

概括以上两点，吴案犯罪构成的主客观要件于法似均有未合，加之诸多债权人牵连案中，且对吴英鲜有指控，又有重要举报线索尚未追查，如从重对吴执行死刑，恐难服众。

理性地站在改革开放的高度考量吴英案中反映的矛盾，纵观金融市场呈现的复杂现实，解决之道在于开放市场，建立自由、合理的金融制度，断无依恃死刑维系金融垄断的道理。更何况杀人宜少应慎已成国策！少杀，是政策指向；慎杀，乃法律要求。“两可”(可杀可不杀者不杀)方针正是二者的集中体现，因而是理应逐案遵行的圭臬，至上的标尺。吴案留人刀下，应属入情入理。

毋庸讳言，此案的最终结果，将对数以千亿计的民间金融产生示范效应。面对金融市场日趋复杂的情势，如何判处，可能需要高度的法律智慧。最高《2011年人民法院工作要点》将死刑复核程序的改革列为重要改革任务，十分正确。盖因这是死刑执行前的查阙补漏，守护正义与公正的最后一关，诸多环节，唯此为大。尚能明辨慎思，力避失误，则法制幸甚；受其益者当决非吴英个案，国家甚幸！

愚者之虑，或有一得;是否有当，恳请细酌。

张思之

2012、1、25

【其他报道】

《第一财经日报》：吴英案7亿元资金漩涡

http://finance.ifeng.com/news/special/wuyingxuanpan/20120119/5487420.shtml

《华夏时报》：吴英之“死”背后

http://money.163.com/12/0129/07/7OTUKQ9300253B0H.html

《中国经营报》：吴英生死最后争议：李开复薛蛮子不解终审判决

http://finance.sina.com.cn/chuangye/investment/20120129/112611265635.shtml

叶檀：吴英不该死

http://business.sohu.com/20120121/n332826547.shtml

滕彪：吴英的生命和你我有关

http://www.acriticism.com/article.asp?Newsid=13391